|
Сегодня |
||
УНИВЕРСАЛЬНЫЙ УЧЕБНИК |
||
Предыдущий | Оглавление | Следующий
I. Экономическое значение торгового товарищества.
II. Характеристика товарищества.
§
19. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ТОВАРИЩЕСТВА
Литература: Башилов, О торговых товариществах (Ж.М.Ю., 1894, №1-2); Садовский, О товариществе, как юридическом лице (Ж.М.Ю., 1897,№9-10); Ривлин, О договоре товарищества вообще и полного в особенности (Ж. Спб. Юр. Общ., 1897, №2); Победоносцев, Курс гражданского права, т. 3, стр. 511 -563; Цитович, Учебник торгового права, стр. 91-176; Квачевский, О товариществах вообще и акционерных обществах в особенности, 1880; Каминка, Очерки, 244-285; Краснокутский, Торговые формы гражданско-правовых товариществ (Вопросы Права, 1912, №3).
Экономическое значение торгового товарищества первоначально обнаружилось в семейном быту. Смерть хозяина предприятия и в то же время главы семейства повлекла бы за собой разрушение поставленной его трудом торговли, если бы его наследники, сознавая свою выгоду, не предпочли продолжать сообща отцовское дело вместо того, чтобы делить наследство. Такое сохранение единства было в интересах как наследников, так и кредиторов наследователя. С другой стороны, свободная конкуренция, составляющая основу современной экономической организации, благоприятствует в борьбе предприятию, обладающему наибольшим капиталом. Расширение размеров предприятия путем кредита оказывается средством недостаточным,
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.105
когда пользование кредитом становится всеобщим. Остается для успешной борьбы соединять свои средства, чтобы совместными усилиями завоевать и удержать место на рынке.
Торговое товарищество, со стороны своей юридической природы, представляет договорное соединение личных или имущественных сил, или тех и других вместе, для производства торгового промысла от общего имени. Нельзя не видеть в этом определении близкого сходства с определением купца, и действительно торговое товарищество есть коллективный купец.
a) Соединение в торговом товариществе не случайно, а имеет в основании своем договор. Особенность этого договора состоит в том, что он не служит сам себе целью, как купля- продажа, наем, поклажа, а имеет целью совместное заключение других договоров. Это обстоятельство и оправдьшает изложение учения о товариществах в отделе о торговых деятелях, а не в отделе о сделках.
Ст. 63 Уст. Торг, указывает, что товарищество, как договор, составляется на основании правил о договорах вообще, изложенных в т. X, ч. I. Ввиду этого вступление в товарищество возможно только для дееспособных. Опекун малолетнего может от его имени вступить в товарищество, потому что ему разрешено помещать капиталы в торговлю, но несовершеннолетний не может заключить такого договора ни сам, потому что это не управление имением, ни при соучастии попечителя, потому что со вступлением в товарищество соединен ряд сделок, заранее не определимых.
b) Товарищество предполагает соединение личных и имущественных сил. Имущественные средства могут заключаться в деньгах, вещах движимых и недвижимых. В торговое дело может быть внесено все имущество участника или определенная часть. Личное участие может заключаться в труде техническом, в распоряжении, в представительстве. Участник в товариществе может вложить в дело как свое имущество, так и свой личный труд, может ограничиться предоставлением имущественных средств, может ограничиться предоставлением своих личных сил. Но он должен принять по договору какое- либо участие в деятельности предприятия, иначе его участие в прибыли предприятия не может быть обосновано.
c) Цель торгового товарищества - извлечение прибыли из совместной деятельности. Этим признаком товарищество отличается от общества и союза, нормированных законом 4 марта 1906 г.
Обществом, по смыслу этого закона, признается соединение нескольких лиц, которые, не имея задачей получение для себя прибыли от веде-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.106
ния какого либо предприятия, избрали предметом своей совокупной деятельности определенную цель (Прод. 1906, т. XIV, Уст. Пред. Прест, ст. 118 , прил. к ст. 1). Товарищества, по смыслу Устава Торгового, почитаются торговыми, когда предмет их есть производство торговых действий (ст. 56), которые всегда направлены к извлечению прибыли.
d) Торговое товарищество составляется для производства торгового промысла. Какие сделки, совершаемые в виде промысла, признаются торговыми, - это вопрос системы торговых сделок. По предмету сделок отличается торговое товарищество от гражданского, которое, подобно торговому товариществу, может быть направлено на извлечение прибыли, но, в противоположность ему, не путем торговых действий. Для торговых товариществ законодательство наше устанавливает иные условия возникновения, чем для гражданских, а именно, письменную форму и регистрацию. Торговые товарищества, полное и на вере, называются торговыми домами, каковое название чуждо гражданским товариществам. Там, где имеются коммерческие суды, подсудность торговых товариществ не совпадает с подсудностью гражданских.
Постановления о торговых товариществах находятся в Уст. Торг, ст. 55-76, а о гражданских в т. X, ч. 1, ст. 2126-2198. Разделение это совершенно искусственно, потому что те и другие постановления заимствованы из одного источника - из манифеста 1 января 1807 г. о дарованных купечеству новых привилегиях. Отсюда понятно, почему торговые товарищества так мало отличаются у нас от гражданских.
Торговое товарищество является юридическим лицом. Верность этого положения в применении к русскому законодательству основывается на следующем: а) закон причисляет товарищества к "сословиям лиц" (т. X, ч. 1, ст. 698, п. 10), каковым выражением оно обозначает юридических лиц; b) товарищество образует "торговый дом" (Уст. Торг. ст. 62 и 71), на "общее имя" которого заключаются обязательства с посторонними (Уст. Торг. ст. 70); с) при самом возникновении своем товарищество приобретает складочный капитал, составленный из взносов участников (Уст. Торг, ст 60, п. 4); d) товарищество обладает частным имуществом, которое ему именно и принадлежит, как особому субъекту (т. X, ч. 1, ст. 415); е) делами товарищества управляют не все товарищи, а лишь уполномоченные действовать от имени торгового дома (Уст. Торг. ст. 60, п. 3); f) товарищество имеет свое особое местонахождение, отличное от местожительства товарищей и определяющее его подсудность (Уст. Гражд. Суд. ст. 35 и 220).
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.107
Взгляд на товарищество как на юридическое лицо имеет не мало противников. Возражения против юридической личности торгового товарищества строятся или на соображениях общего характера или на данных русского законодательства.
1) С первой точки зрения утверждают, что признанию всякого торгового товарищества, кроме акционерного, о котором не спорят (хотя Нефедьев, Учебник торгового права, в. 2, 1904, стр. 62), мешает юридическая природа товарищества, а) Хотя товарищество имеет свой капитал, но имущества товарищества и товарищей находятся в связи: в случае недостатка товарищеского имущества взыскание может быть обращено на имущество товарищей и наоборот. Однако, связь имущественных масс указывает именно на их обособленность, потому что не может быть связи между имуществами там, где они слиты. b) Договор неспособен создать юридическое лицо - для этого нужно утверждение власти. Но юридическое лицо может возникать не только с утверждения в каждом отдельном случае, а при выполнении предписаний, наличностью которых закон обусловливает возникновение юридического лица, с) Если бы товарищество было юридическим лицом, то смерть товарища не могла бы разрушать его. Но это положение, со стороны его необходимости, требует еще, как увидим, доказательств. Все вообще возражения общего характера, утверждающие, что товарищество, по своей природе, не может быть юридическим лицом, должны пасть перед фактом, что некоторые западные законодательства прямо признают товарищество юридическим лицом. Так поступает итал. торг, код., § 77, п. 3, исп. торг, код., § 116. Во Франции торговые товарищества признаются юридическими лицами. Герм. торг, кодекс, не решаясь назвать товарищества юридическими лицами, признал, однако, за ними имущественные и процессуальные права (§ 124), что и создало разногласие: в то время, как ученые, под влиянием римского права, отказывались видеть в товариществах юридических лиц, практика, под влиянием требований оборота, обнаружила склонность признать за ними личность.
2) Со второй точки зрения возражали, что под "сословием лиц" следует понимать только акционерные товарищества (без доказательств); что капитал товарищества не есть имущество особого лица, а лишь оиъявленная доля участия каждого товарищества. Слабость возражений этого рода обнаруживается более всего из того, что выставляющие их ученые не могли не считаться с положительными нормами и потому искали примирения. Так, Ваши лов (Ж.М.Ю., 1894, №1, стр.2), отрицая юридическую личность товарищества, в то же время считает его "самостоятельным субъектом правоотношений" (стр. 18), но признание особого субъекта равносильно признанию юридического лица. Нерсесов-Гусаков соглашается, что "товарищество имеет много сходного с юридическим лицом, но до полного отождествления этих двух понятий очень далеко" (стр. 87), а Гольмстен, Очерки, стр. 86, видит в товариществе "лишь кое-какие черты" юридического лица. Но ничего среднего между физическим лицом и юридическим не существует. Нашей судебной практикой
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.108
неоднократно признавалась юридическая личность за товариществами, напр., реш. 4 деп. 1893, № 35, реш. кас. деп. 1887, № 42; особено ясно высказался гражд. кас. деп. 1908, №49, признавший, что учрежденное по правилам товарищество становится "самостоятельным субъектом торговых правоотношений". В том же смысле р. гр. к. деп. 1909, № 100, опр. 2 Об. Соб. I908, №84, Добр.-Бер, II, № 142. Того же взгляда административная практика, см. Инструкцию Министра Финансов 24 ноября 1898 г., §8. Против точки зрения Сената выставлялось то возражение, что она поощряет недобросовестность, давая возможность рундуку на базаре или мелкой прачечной объявить себя торговым домом. Но в этих последствиях виновно не признание торгового дома юридическим лицом, а отсутствие регистрации товариществ.
Признание за торговым товариществом юридической личности приводит последовательно к следующим выводам:
1. Если товарищество есть юридическое лицо, то око обладает особым имуществом, субъектом которого является оно само. Поэтому здесь нет места общей собственности, которая предполагает одно имущество и несколько субъектов, тогда как в товариществе одно имущество и один субъект.
Ввиду этого к товариществу нельзя применять ст. 550, т. X, ч. I, по которой соучастник может требовать раздела. Товарищи становятся субъектами имущества, оставшегося после товарищества, прекратившего свое существование. Выходящий из товарищества член его имеет право требовать не раздела, а лишь выдела, который имеет значение возвращения ценности, внесенной им в общее дело.
2. Если товарищество есть юридическое лицо, то капитал, образованный из взносов, а потом увеличенный дальнейшими операциями, составляет имущество самого товарищества, а потому кредиторы последнего имеют преимущественное право на удовлетворение из этой массы, с устранением кредиторов того или другого товарища. Кредиторы товарища могут обращать свое взыскание на это имущество лишь по удовлетворении кредиторов товарищества.
Павел Нарышкин, пользуясь подложной доверенностью своего отца, занял у Титова 45000 р. под закладную, которая по этой причине была признана недействительной. Взыскание свое в размере взятых у него обманом 45000 р. Титов предъявил в конкурс, учрежденный над торговым домом "Г.Н.Нарышкин и сын", в котором принимал участие, как товарищ, и Павел Нарышкин Конкурсное управление отказало Титову в его требовании отнести его претензию к конкурсной массе торгового дома. Сенат высказал, что: а) в конкурс, открытый над товариществом, должно
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.109
поступать одно лишь фирменное имущество и b) поэтому в конкурсе, открываемом над торговым домом, могут участвовать одни лишь кредиторы этого последнего, но не частные кредиторы отдельных товарищей. Вследствие этого Титову отказано в его требовании (реш. 4 деп. 1882, №483, Носенко, Сборник, V, №271). Впоследствии Сенат отказался от этого взгляда, признав, что делению имущества торгового дома на имущество собственно торгового дома, или фирменное, и имущество личное отдельных товарищей не может быть придано правовое значение в смысле обособления первого имущества по отношению к третьим лицам или как преимущественного источника удовлетворения долгов торгового дома (реш. 4 деп. 1891, № 1769, Носенко, Торговый Устав, к ст. 77, § 3). Но и этот взгляд не выдерживается и делаются нередко отступления в сторону первого. Кассационный Сенат признает отдельность имущества торгового дома или товарищества, а потому администрацию, учреждаемую над торговым домом, не считает возможным распространять на отдельное имущество товарища (реш. кас деп. 1887, № 42, откуда может быть сделан и обратный вывод). Свод практики последних лет см. Добр. - Б ер , I, 801/543.
3. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то, как самостоятельный субъект, оно может заключать сделки с самими товарищами.
Иван Борисовский, состоявший полным товарищем в торговом доме "Мартьян Борисовский с сыновьями", по делам которого учреждена была администрация, получил по завещанию от матери своей, Марии Борисовской, состоявшей кредитором этого торгового дома на 600000 р., третью часть этой претензии. На требование И. Борисовского признать его в этой сумме кредитором товарищества и выдать соответствующий дивиденд, администрация ответила отказом ввиду того, что в лице И. Борисовского произошло слияние кредитора и солидарного должника, а потому причитающийся ему, как кредитору, дивиденд должен быть обращен в уплату долгов товарищества, по которому И. Борисовский является должником. Но Сенат, исходя из представления о раздельности имуществ товарищества и товарищей, отверг слияние кредитора и должника в разных субъектах прав и обязанностей и допустил возможность юридических отношений между товариществом и отдельными товарищами (реш. общ. собр. Прав. Сен. 1893, №35, Добр.-Б ер, II, 164/114).
4. Если торговое товарищество есть юридическое лицо, то невозможен зачет требований третьего лица к товарищу против требований торгового дома к этому лицу, как контрагенту товарищества, потому что зачет возможен лишь между теми же лицами, являющимися одновременно должниками и кредиторами.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.110
Торговый дом "Сингаль и Дожо" предъявляет к купцу Трофимову иск в 465 р. за поставленный в его магазин керосин. Против этого иска Трофимов предъявил встречный иск в 600 р., следуемым ему за квартиру, снимаемую у него в доме Сингалем и не оплаченную в течение полугода. Зачет здесь неуместен, потому что по первому отношению кредитором является товарищество, должником Трофимов, по второму - кредитором Трофимов, а должником один из товарищей, Сингаль. - Состоящий полным товарищем в торговом доме "Бр. Акимовы" Иван Акимов предъявил иск в 5000 р., основанный на займе по векселю, к Эпштейну. Последний ответил встречным требованием о зачете 2000 р., которые должен ему торговый дом Бр. Акимовых за поставленные на фабрику дрова. Опять нет соответствия в лицах.
Нашему законодательству известны следующие виды товариществ (Уст. Торг. ст. 55).
I. Артельное товарищество представляет собой соединение лиц с целью достижения совместным трудом какой-либо хозяйственной цели. Личное участие составляет необходимое условие этой формы. Капиталистический элемент играет совершенно второстепенную роль.
Законодательство наше не раз определяет артельное соединение: Уст. Торг. ст. 79, закон Н июня 1886 г. о найме на сельские работы (Прод. 1902г. ст. 7, прим.), положение об артелях трудовых 1 июня 1902 г., ст. 1 (Прод. 1906, т. X, ч. I, ст. 2198 ) и правила о биржевых артелях (Прод. 1906, Уст. Торг. ст. 82, прим., прил. к ст. 1).
2. Полное товарищество является соединением лиц, отвечающих друг за друга своим имуществом. Личное участие не составляет необходимого признака, но обыкновенно имеет место, а потому должно предполагаться.
3. Товарищество на вере представляет соединение лиц, отвечающих всем своим имуществом, и лиц, отвечающих лишь определенным вкладом. Личное участие предполагается на стороне первых, капиталистический элемент представлен вторыми, личная безучастность которых предполагается.
4. Акционерное товарищество состоит исключительно из лиц, имущественная ответственность которых ограничивается определенным вкладом. Личное участие членов такого соединения не предполагается. Эта форма соединения есть высшее выражение капиталистического элемента.
Рассматривая торговые товарищества в приведенном порядке, нельзя не заметить, что: а) личное участие постепенно сокращается по мере воз-
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.111
растения капиталистического элемента; b) объем ответственности уменьшается по мере усиления капиталистического элемента.
Указывая перечисленные виды товариществ, закон тем самым отвергает иные формы соединений, известные на Западе.
Существующие в современных торговых кодексах виды товариществ являются следствием продолжительного исторического развития. Некоторые виды их имеют своим исходным пунктом римское право, другие сформировались под своеобразным воззрением средневековой эпохи, наконец, иные обязаны своим происхождением экономическим условиям нового времени. Римское право сильно повлияло на полное товарищество. Но в то время, как в римском праве успели развиться лишь внутренние отношения между членами товарищества, современное право обращает главное внимание на внешнюю сторону - на отношения товарищества к третьим лицам. Средние века вызвали существование форм соединения, послуживших прототипом нынешнего товарищества на вере. Этот вид товарищества давал возможность дворянству принимать участие в торговых делах без ущерба для своей сословной чести, а для капиталистов открывал возможность получать проценты на капитал, строго запрещаемые церковью. В начале новых веков, с переходом к кредитному хозяйству, с возникновением очень крупных предприятий, обнаружился сильный спрос на большие капиталы, которые могли быть составлены только путем акционерных соединений. Наконец, новейшее время выдвинуло на Западе Европы массу промышленных ассоциаций, стремящихся, подобно нашим артелям, к достижению совместными усилиями различных хозяйственных целей.
Литература: Каминка, Очерки, 286-314.
Под именем полного товарищества понимается договорное соединение лиц для производства торгового промысла совместными средствами с круговым ручательством каждого всем своим имуществом. Кроме признаков, общих всем товариществам:
a) договорное соединение,
b) личных и имущественных средств,
c) с целью производства торгового промысла,
полное товарищество характеризуется еще своими отличительными признаками.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.112
d) Хотя товарищество имеет свое особое имущество, которое отвечает за его долги, но за этим следует еще неограниченная ответственность всех товарищей всем своим имуществом. Это значительно укрепляет кредит предприятия, но в то же время угрожает такой опасностью каждому участнику, что подобные соединения делаются возможными только между немногочисленными членами, которые хорошо знают друг друга и питают полное взаимное доверие. Полное товарищество состоит чаще всего из двух, трех лиц и очень редко больше чем из четырех.
Наш закон, определяя полное товарищество как соединение двух или многих товарищей, положивших заедино торговать под общим названием всех (Уст. Торг. ст. 62), упустил из виду главный признак: неограниченную ответственность, указанную в ст. 68.
e) Рядом с неограниченной стоит солидарная ответственность. Товарищи не только отвечают за долги товарищества всем своим имуществом, но еще отвечают солидарно, друг за друга, один за всех и все за одного. Эта солидарность установлена в интересах третьих лиц и не может быть устранена соглашением товарищей, как бы ни определяли они по договору свой отношения.
В полном товариществе купцом является само товарищество, от имени которого ведется торговля, а не товарищи.
По мнению других, каждый из полных товарищей - купец, напр., Башилов, О торговых товариществах (Ж.М.Ю., 1894, № I, стр. 25). Главный довод тот, что товарищи сами совершают торговые сделки: при этом упускается из виду одно важное обстоятельство: не от своего имени, а от имени товарищества. Второй довод, что полный товарищ должен взять купеческое свидетельство. Но это относится к прежнему порядку. По закону 8 июня I898 г., промысловое свидетельство берется на имя торгового дома (ст. 61), а товарищам предоставляется брать купеческие свидетельства и то с ограничением (т. IX, ст. 535).
В истории возникновения полного товарищества замечаются два момента: а) момент соглашения, устанавливающий обязательные отношения между самими товарищами, и b) момент оглашения, устанавливающий юридическую личность товарищества.
Договор о составлении полного товарищества заключается в письменной форме, нотариальным или домашним порядком С этого
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.113
времени каждый из товарищей имеет права и несет обязанности в отношении других товарищей.
Требование письменной формы не выражено прямо в законе (ст. 63 и 70 Уст. Торг.), но оно вытекает косвенно из предписания (ст. 59 Уст. Торг.) представить "выписку" из договора. Отсутствие письменной формы влечет за собой не недействительность, а лишь устранение свидетельских показаний (ст. 410 Уст. Гражд. Суд.). В 1870 г. капитан-лейтенант Племянников получил концессию на учреждение туэрного пароходства по Ладожскому каналу Императора Александра П. Для выполнения этого предприятия Племянников заказал в Лондоне два туэра и проволочный канат на 120 верст. Затем Племянников заключил с Овсянниковым, Ненюковым, Милютиным и Буфеевым договор об учреждении полного товарищества для совместной эксплуатации указанного предприятия. До оглашения товарищества английская фирма доставила Племянникову заказанный канат и предъявила к нему иск об уплате 100522 руб. Племянников обратился с регрессом к остальным товарищам, но те возразили, что они не признают себя обязанными уплатить эту сумму ввиду того, что они не товарищи, так как никакого товарищества нет. Реш. Общ. Собр. 4, 5 и Меж. деп. Прав. Сен. 1881, № 30 признано было, что вступившие в договор лица, уже в силу самого факта заключения договора, подчинили себя его действию и являются связанными его постановлениями, независимо от соблюдения формального порядка учреждения товарищества. В том же смысле три указа 1908 г. Суд. деп., приве-денныеу Дегтева,№ 1166-1168.
Как юридическое лицо, полное товарищество возникает со времени представления выписки из договора в городскую, в С.- Петербурге, Москве и Одессе в купеческую управу. Представляемая выписка должна содержать указания: 1) на род товарищества (полное); 2) имя, отчество, прозвание, жительство и звание всех товарищей; 3) подпись и печать тех товарищей, которые уполномочены непосредственно править и распоряжаться делами; 4) количество капитала, составленного товарищами. Требование закона скреплено уголовной и гражданской санкцией: а) с уголовной стороны каждому из товарищей, вступившему с третьими лицами в отношения от имени незарегистрированного торгового дома, грозит штраф в 500 рублей (Улож. Нак. ст. 1197); b) с гражданской стороны товарищество только при условии регистрации "получает гражданское и торговое знамено-вание" (Уст. Торг. ст. 59), т.е. становится юридическим лицом со всеми возникающими отсюда последствиями.
Надо удивляться, как мало воспользовалась практика управ тем материалом, который дан законом. Если бы управы завели особые книги
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.114
для регистрации товариществ, требовали бы от товариществ только тех сведений, которые указаны в ст. 60 Уст. Торг, и разносили бы их по графам, то такие книги, сделанные доступными для обозрения всех заинтересованных в присутственные часы, вполне отвечали бы требованиям торговой регистрации. Вместо того договоры представляются целиком в копиях и укладываются в хронологическом порядке в папках. Заинтересованное лицо должно потратить не мало времени, чтобы прочесть весь договор полностью и все же остается неуверенным, правильно ли оно поняло сложные условия договора по занимающему его вопросу. Не в интересе же самих управ требует закон представления выписки, а в интересе третьих лиц, желающих вступить в сношение с торговым домом. Только немногие учреждения, в том числе Московская Купеческая Управа, ведут регистрацию применительно к циркуляру 1878 г.
Кроме выписки, закон вменяет товарищам в обязанность известить об открытии торгового дома купечество при помощи так называемых циркуляров, хотя закон и не грозит за несоблюдение этой формальности теми последствиями, какими он сопровождает требование выписки.
С гражданской стороны возбуждает интерес возможное несоответствие в содержании выписки и циркуляра. Третьи лица, получившие циркуляр, вправе признавать безусловно верным его содержание, потому что он исходит от самих товарищей. Но ничто не мешает им ссылаться и на выписку, если она имеет более благоприятный для них смысл, потому что выписка дана управе теми же товарищами. Для момента же возникновения товарищества решающее значение имеет только представление выписки, как акт одновременный.
При столь важном значении регистрации, имеющей за собой силу достоверности, все содержащиеся в выписке сведения будут признаваться третьими лицами, пока в том же порядке не будет заменены. В товариществе может произойти изменение личного состава; по состоявшемуся соглашению представительство может быть передано в другие руки. Но факты эти не могут иметь юридического значения для третьих лиц, пока не оглашены. Третье лицо может спокойно вступить в сделку с товарищем, который по выписке значится уполномоченньш, хотя бы и по позднейшему договору этот товарищ и был устранен от распоряжения. Значащийся по выписке полным товарищем будет отвечать за долги торгового дома, хотя бы с согласия товарищей ему и разрешен был выход из товарищества.
Собственно закон наш ничего не говорит об оглашении фактов, последующих за открытием торгового дома и изменяющих содержание
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.115
представленной выписки. Но это вытекает с логической необходимостью из гражданского последствия выписки. Молчание закона по этому предмету вызвало разногласие в практике. В то время как 4 деп. Правительствующего Сената признавал необходимость оглашения о фактах уничтожения торгового дома, изменения состава, передачи права распоряжения (Но сен ко, Сборник, I, №65, 245, 303, III, № 115, V, №342), кас. деп. Правит. Сената держится противоположного мнения (1890, № 94). За необходимость оповещений об изменениях в тов. на вере опр. 2 Об. Собр. 1895 (Добр.-Б ер, II, 135/91).
Отношения между самими товарищами затрагивают их самих, а потому определяются всецело их договором. Закон вступает в силу, лишь восполняя молчание этого договора. В некоторых редких случаях внутренний склад способен отразиться на интересах третьих лиц и тогда закон меняет восполнительный тон своих велений на принудительный.
Хотя товарищ по обязательствам товарищества отвечает всем своим имуществом, но для деятельности предприятия необходим особый капитал. Этот капитал составляют вклады, вносимые каждым товарищем в кассу товарищества из своего частного имущества. Вклады могут быть различны как по ценности, так и по характеру взноса. С последней точки зрения вклады могут иметь различное назначение: вносимые вещи передаются товариществу или в собственность или же в пользование. Знать назначение вклада важно: а) чтобы определить, на ком лежит риск гибели или повреждения внесенной вещи, и b) чтобы решить, должна ли внесенная вещь возвратиться при ликвидации к товарищу в натуре или же только в ценности. При важности этого вопроса для самих товарищей, можно ожидать, что он найдет себе ответ в товарищеском договоре. Однако такое предположение не всегда оправдывается, и тогда назначение вклада, которое товарищи имели в виду, остается вывести из рода внесенных вещей: а) если предметом вклада являются вещи потребляемые и заменимые, то нельзя думать, чтобы товарищ, передавая их для общего дела, рассчитывал сохранить за собой право собственности; b) относительно вещей непотребляемых и незаменимых такое толкование воли контрагентов было бы неуместно и передача права собственности на внесенные вещи не может быть предположена без явно выраженного намерения.
Совершенно неосновательно полагает Башилов, (Ж.М.Ю., 1894, №2, стр.61), будто если предмет вклада составляет недвижимость, но
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.116
она может поступить только в пользование, но не в собственность товарищества, потому что торговое товарищество лишено права приобретать недвижимость в собственность (стр. 58). А фабрики? Передача недвижимости товариществу, как вклада, совершается записью этого имущества в торговые книги с соответствующей отметкой в крепостном реестре.
Размер вклада определяется учредительным договором. Если вследствие неблагоприятного хода дел капитал уменьшается, то на пополнение его должен быть обращаем чистый доход предприятия, так как до восстановления баланса нет прибыли, подлежащей разделу между товарищами. Если же понижение ценности вклада идет далее и пополнение за счет прибыли невозможно, то товарищ без особого по этому вопросу соглашения к новому взносу не может быть вынужден товарищами.
В полном товариществе личное участие, хотя и не составляет необходимого элемента, но всегда предполагается. Поэтому не будет противно природе полного товарищества устранение по учредительному договору того или другого товарища от личного участия. Возможность такого устранения допускает и закон, предписывающий указать в выписке, кто из товарищей уполномочен распоряжаться. Но если такого устранения учредительный договор не предусмотрел, каждый из товарищей вправе приложить свой труд к делам предприятия. Его личное участие может выразиться или во внутреннем управлении, или в совершении сделок с третьими лицами, или в том и другом. Как управление, так и представительство могут быть распределены или предоставлены каждому товарищу. За отсутствием в договоре указаний на распределение обязанностей, следует предполагать, что каждый вправе действовать единолично.
Закон (Уст. Торг. ст. 60, п. 3) выражается неточно, требуя, чтобы в выписке было указано, кто уполномочен: в действительности следовало бы указывать, кто устранен. Но для третьих лиц первый оборот удобнее второго.
Раз назначенный распорядителем товарищ не может быть лишен полномочия без общего, в том числе и его собственного согласия. Помимо его согласия товарищ-распорядитель может быть устранен только судом, если товарищи представят основательные данные его неспособности вести дело или его недобросовестности.
Так как личное участие предполагается, то товарищ не вправе требовать вознаграждения за свой труд, если таковое не установлено договором.
Шершеневич Г.Ф. Учебник
торгового права - М.: «СПАРК», 1994. С.117